VIE架构为什么要设置WOFE

WOFE，Wholly Owned Foreign Enterprise，外商独资企业，是指外国的公司、企业、其他经济组织或个人，依照中国法律在中国境内设立的全部资本由外国投资者投资的企业。

所谓的协议控制，是一种巧妙的商业模式，它实现了境外上市实体与境内业务运营实体的有效分离。在这一机制下，境外的上市实体并不需要直接拥有境内业务实体的股权，而是通过精心设计的协议，实现对境内业务实体的实际控制。

这样的设计，不仅规避了直接股权控制可能带来的复杂性和风险，还确保了业务的灵活性和高效性。

那么，为什么需要进行这样的协议控制呢？这主要源于在特定情境下，直接通过股权进行控制可能并不现实或不合适。

而WOFE作为外商独资企业的身份，其独特的法律地位和运营模式，使其成为实现协议控制的理想选择。通过WOFE的桥梁作用，境内外企业可以更加灵活地开展业务合作。

具体分析如下：

1.为何外国公司以及WOFE均无法直接控制国内运营实体？

千禧年以来，监管部门陆续颁布及更新了相关法律法规，包括但不限于《关于外国投资者并购境内企业的规定》（10号文）、《指导外商投资方向暂行规定》、《外商投资产业指导性目录》、《外商投资法》等，在互联网、新闻传媒和教育等特定领域，外资进入仍然存在一定程度的限制或禁止。

不仅外商投资企业如此，其子公司、孙公司在国内再投资也同样收到限制。根据商务部相关规定，“外商投资企业投资的企业在境内再投资时，不得以任何方式规避对外投资产业政策”。

倘若外商企业通过多层嵌套的方式投资于国内相关禁入行业，将面临着严格的股东结构穿透核查。因此，对于外资进入受限的行业来说，外国公司及WOFE均无法直接控制国内运营实体。

2. 为何外国公司不能、而WOFE可以协议控制国内运营实体？

根据《公司法》规定，外国公司必须经中国主管机关批准，在中国境内设立分支机构，才能够在中国从事商业活动。

分支机构一般包括外国企业代表处和分公司。代表处通常只是联络机构，不能开展具体经营活动；分公司不具有法人资格，不能独立承担法律责任，由于其“外籍”身份导致其在国内从事经营活动的掣肘较大，容易受到相关监管部门的关注。

另外，只有特定行业才可以以分公司的形式设立，能否通过审批设立以及多久拿到审批，都不大可控。

因此，外国公司如果想长期在国内从事经营活动，分支机构作为短期试水的方式可以，但并非长宜之计。

一般而言，外国企业通过在设立子公司，比如外商独资企业（WOFE）或合资公司，以方便在中国境内从事经营活动。

由于合资公司需要和其他机构分享控制权和分红权，而上市主体需要牢牢地控制国内运营实体，所以合资公司不是理想的选择。

WOFE虽然名字叫外商独资企业，但却是地地道道的中国企业法人，在中国境内注根据中国法律注册，享受中国居民企业待遇。

由于外商投资的穿透核查机制，WOFE虽然同样对纳入外商投资负面清单的产业无法涉足，无法拿到ICP或SP相关的经营许可牌照，但可以运营除了负面清单以外的所有业务。

因此，WOFE被允许在国内开展咨询服务或技术服务的业务，从而可以与国内运营实体签订VIE涉及的各类协议，以达成协议控制的目的。

综上所述，通过WOFE协议控制国内运营实体是唯一可选的路径，这就是VIE架构中必须设立WOFE的原因。